Анализ на допускани грешки/нарушения на ЗОП и ЗУСЕФСУ по ПОС

На Единният информационен портал е публикуван Анализ на допускани грешки/ нарушения на Закона за обществените поръчки (ЗОП) и Закона за управление на средствата от европейските фондове при споделено управление (ЗУЕФСУ), при изпълнението на проекти, финансирани по Програма „Околна среда 2021-2027“ (ПОС).

Документът, който е в обем от  около 60 страници, съдържа описание на допусканите грешки при изготвянето на документациите за обществени поръчки, провеждането на процедурите по избор на изпълнители и сключването на договори по реда на ЗОП и възлагания по реда на Глава IV от ЗУСЕФСУ. Целта му, е да подпомогне бенефициентите, като им обърне внимание върху най-съществените пропуски при избор на изпълнители в рамките на реализираните дейности в изпълнение на проекти по ПОС

I.Анализ на допускани грешки при подготовката на решението за откриване, обявлението и документацията за участие:

1. Нарушения на правилата за определяне на реда за възлагане на обществените поръчки – неоснователно директно възлагане; поръчки възложени чрез „in house“ процедура; разделяне на обществени поръчки, при събиране на оферти с обява, когато идентични или сходни възлагания не се изчисляват с натрупване съобразно вида на обекта и/или предмета.

2. Липса на мотиви за невъзможността за разделяне на поръчката на обособени позиции- нарушение на чл. 46, ал. 1 от ЗОП. Наблюдава се допускана грешка от възложителите изразена в липса на обособяване на предмета на обществената поръчка на отделни части в обособени позиции, въпреки налични мотиви за неразделяне на обществената поръчка в решението за откриване на процедурата.

3. Незаконосъобразно определяне на сроковете за получаване на оферти. Установените нарушения попадат в две категории:

– възложителят не е изпълнил правилата за определяне на достатъчни и законосъобразни срокове за получаване на офертите при откриване на процедурата, т.е. незаконосъобразно е съкратил нормативно установения срок или

– не е спазил задължението за удължаване на обявените срокове при съществени изменения в условията по обявената обществена поръчка.

4. Нарушения на публичността при обявяване на процедурата. Нарушенията са свързани със засягане на принципа на публичност и липса на публикуване в обявлението за обществена поръчка/ документацията на критериите за подбор и/или възлагане (и тяхната тежест) или на условията за изпълнение на поръчките или на технически спецификации на поръчката.

II. Определяне на ограничителни изисквания, касаещи доказване на годност, правоспособност, икономически, финансови и технически възможности:

1. Незаконосъобразни изисквания за годност (правоспособност) за упражняване на професионална дейност; при строителство в предмета на поръчката се включват СМР на повече самостоятелни обекти, които са с различни категории строежи – т.е. за тях се изисква различна регистрация съгласно Закона за камарата на строителите; Ограничителни изисквания спрямо чуждестранни участници.
2. Определяне на ограничителни критерии за подбор към участниците, по отношение на доказване на икономическо и финансово състояние. При извършен последващ контрол се установява в редица случаи, заложено от възложителите изискване за специфичен оборот в сферата, попадаща в обхвата на поръчката в размер, който не е съобразен със стойността, обема и срока за изпълнение на обществената поръчка.

Често срещан проблем е поставяне на изискване към чуждестранни участници да притежават към датата на подаване на офертата, застраховка „Професионална отговорност“ по чл. 171 от ЗУТ без предоставена възможност за притежаване на еквивалентна съобразно националното им законодателство.

По отношение на  участници – неперсонифицирани дружества в процедура за строителство и/или инженеринг, се наблюдава нередност изразена чрез поставяне на условие, при което възложителя изисква съответствието с критерия за подбор за наличие на застраховка „Професионална отговорност в строителството“ по чл. 171 от ЗУТ или еквивалентна да се доказва за всеки член на обединението, който ще изпълнява съответната дейност съобразно разпределението на участието на лицата при изпълнение на дейностите, предвидено в договора за създаване на обединението.

3. Определяне на ограничителни условия в критериите за подбор по отношение на доказване технически и професионални способности: пример, когато възложителите поставят критерий за подбор към участниците да разполагат с екип ангажиран с изпълнението на поръчката в минимален състав, който включва и технически ръководител със следните изисквания: „да притежава висше образование с минимална образователно-квалификационна степен „магистър“ или еквивалентна образователна степен, в случаите когато е придобита в чужбина, с професионална квалификация „строителен инженер“, „инженер“ или „архитект“ или средно образование с четиригодишен курс на обучение със специалност „строителен техник“ или еквивалентна специалност съгласно чл. 163а от ЗУТ“.

Друго ограничаващо изискване е, експертите от екипа за изпълнение да притежават висше образование с образователно-квалификационна степен „магистър“ или еквивалент.

Често допускана нередност от възложителите в процедури за обществени поръчки с предмет упражняване на строителен надзор е поставяне на изискване към участниците да разполагат с лица – ръководен състав, притежаващи общ професионален опит съответстващ на придобитата професионална квалификация, възлизащ на повече от 5 г., напр. 6, 7 и т. н.

4. Незаконосъобразни изисквания за доказване на поставени критерии за подбор, при условията на чл. 67, ал. 5 и чл. 112, ал. 1 от ЗОП. Изискване декларацията за техническото оборудване, с което разполага участникът, да бъде придружена с документи, доказващи собствеността на оборудването, механизацията и техниката или договори за лизинг, наем и др.

III. Незаконосъобразни условия за допустимост на техническо предложение и критерии за възлагане:

• Комисията, определена от възложителя, отстранява участници на етап преглед за допустимост на технически предложения, респ. техните предлагани ценови параметри не са били отваряни и същите не са били оценявани, при критерии за възлагане „най-ниска цена” или „оптимално съотношение качество/цена;

• Определяне на изисквания при подготовка на офертите на участниците или в Техническата спецификация, чрез използване на понятия/термини, условия, които по своята същност са неясни, незаконосъобразни и възпрепятстват възможността на участниците да подготвят своите технически предложения при спазване изискванията на възложителя;

• Припокриване на елементи по отделните изисквания за допустимост на техническо предложение, касаещи описанието на отделни задачи и дейности, както и организацията на работа на експертен екип. При това положение се създава неяснота сред потенциалните участници как следва да изготвят своите предложения, така че да отговарят на минимално изискуемото съдържание и да бъдат допуснати до участие и да получат максимален брой точки;

• Определяне на незаконосъобразна методика за оценка и/или непропорционални или незаконосъобразни или неясни показатели за оценка при избор на икономически най-изгодна оферта при оптимално съотношение „качество /цена“ – чл. 70, ал. 2, т. 3 от ЗОП. Често срещано нарушение от подобен характер се наблюдава по отношение на указанията за оценка спрямо техническите показатели в методиката;

• Формулиране на незаконосъобразни показатели за оценка, в противоречие с чл. 70, ал. 5 и 7 от ЗОП;

• Друго нарушение, е залагането на критерии за възлагане/оценка, включващи организация на персонал/експерти;

• Нарушение при формирането на критерий за възлагане е поставянето на оценка за предложени мерки, които не предоставят предварителна информация на участниците за съдържание, вид, характер и брой необходим за изготвянето на предложение;

• Използването на методика за оценка, при която оценката е свързана с наличието на определени елементи в предложенията на участниците, по всяко едно от предвидените надграждащите обстоятелства за присъждането на по-голям брой точки, като „човешки и технически ресурси, документи, действия“, като липсват указания и критерии за оценката им в търсения от възложителя качествен аспект.

• Случаи, в които присъждането на точки е свързано не с предмета на поръчката, а с офертите на другите участници.

Основен проблем се откроява припокриването на минималните изисквания с надграждащи условия, водещи до по-висока оценка.

IV. Незаконосъобразни действия при провеждане на процедурата и възлагането на обществената поръчка:

1. Офертата на определения за изпълнител участник, не отговаря в пълна степен на изискванията на възложителя:

• В открита процедура за възлагане на обществена поръчка, възложителят е определил участник, за който при извършена проверка от Управляващия орган е установено, че е представил оферта, която не отговаря на предварително обявените условия на възложителя в нарушение на чл. 107, т. 2, буква „а“ от ЗОП във връзка с чл. 101, ал. 5 от ЗОП и чл. 2, ал. 1, т. 1 от ЗОП;

• Друг случай на незаконосъобразно определен за изпълнител участник е установен при проверка на процедура за възлагане на обществена поръчка с обект „строителство“, където съгласно минималните условия на възложителя за допустимост на техническо предложение, същото следва да се изготви от участниците в обществената поръчка в свободен текст, който задължително трябва да съдържа описаното в указанията за участие „Приложение №7.1. Предложение за изпълнение на поръчката“ в съответствие с индивидуалните указания за всяка една точка и отразените в тях елементи;

• Често срещано нарушение е наличието на неравно третиране на участниците. Възложителят отстранява участник от процедурата поради несъответствия, които се установяват и в офертата на избрания за изпълнител.

2. Незаконосъобразно отстраняване на участници в процедурата независимо от факта, че е доказал изискуем опит или липса на конкретни несъответствия.

3. Сключване на договор с участник определен за изпълнител, който не е представил всички изискуеми документи.

Преди сключване на договора за възлагане на обществена поръчка, участникът определен за изпълнител, в изпълнение на чл. 112, ал. 1, т. 2 от ЗОП е длъжен да представи документи по чл. 58 от ЗОП, удостоверяващи липсата на основанията за отстраняване от процедурата, както и документи за съответствието с поставените критерии за подбор, включително за третите лица и подизпълнителите, ако има такива. Освен това, възложителят не сключва договор, когато участникът, класиран на първо място не докаже, че не са налице основания за отстраняване от процедурата. Представените документи и информация, преди сключване на договора, следва да се проверяват с особено внимание.

V. Незаконосъобразни изменения на договора/рамковото споразумение, нарушаващи правилата за избор на изпълнител:

Към тази категория нередности могат да се обособят подгрупи в зависимост от същността на установените незаконосъобразните промени, а именно:

• промяна в начина на плащане и/или размера на плащанията по договора;

• промяна на екипа за изпълнение на поръчката в несъответствие с поставените изисквания на възложителя от документацията за участие относно квалификация и опит и други;

• промяна в срока на изпълнение на договора.

Установени конкретни нарушения от първата група са свързани с промяна в начина на плащане, чрез включване на междинни плащания при изначално заложени в договора за обществена поръчка, авансово и окончателно, както и изменение в размера на авансовото/ съответно окончателното плащане.

Пример за нарушения от втората подгрупа е замяна на един от предложените експерти с нов, който не отговаря на условията за опит и/или квалификация на възложителя за този експерт. В допълнение, в конкретния случай е направена и промяна, с която е нарушено и друго изискване, а именно, че едно физическо лице може да изпълнява функциите само на един експерт.

VI. Съмнения за наличие на конфликт на интереси/ свързаност:

Съмнение за наличие на конфликт на интереси може да възникне, ако са налице едно или няколко от следните обстоятелства:

• Необяснимо или необичайно фаворизиране на конкретен участник (например, подадена е само една оферта; класиран е само един участник, а останалите са отстранени; налице са ограничителни изисквания и/или условия, даващи предимство на определени икономически оператори; налице са незаконосъобразно отстранени участници; участникът, определен за изпълнител, не отговаря на изискванията на възложителя; налице е неравно третиране на участниците в процедурата; не са установени всички нередовни или недействителни документи на отстранените участници в рамките на процедурата по чл. 54, ал. 7-13 от ППЗОП);

• Налице са признаци, че член на комисията за провеждане на процедурата или друг служител, имащ пряко отношение към провеждането й, упражняват стопанска дейност (например, в комисията за провеждане на процедурата за членове са определени външни за възложителя лица, подготовката на документацията за обществената поръчка е извършена от външни за възложителя лица);

• Налице са близки контакти (включително публично известни) между член на комисията за провеждане на процедурата или друг служител, имащ пряко отношение към провеждането на процедурата, и изпълнителя на поръчката;

• Лице, което участва в обединение или е дало съгласие и фигурира като подизпълнител в офертата на друг участник, е представил самостоятелна оферта;

• Налице е промяна на оферта след нейното подаване след изтичане на срока за получаване на офертите;

• Налице са възражения/жалби/ сигнали от други участници с твърдение за някои от индикаторите за измама;

• Налице е информация, че някои от офертите са отворени преди изтичане на срока за получаване на офертите и преди публичните заседания за отваряне на офертите/ ценовите предложения;

• Участникът, определен за изпълнител, е допълвал/изменял офертата си след крайния срок за получаване на офертите, извън процедурата по чл. 54, ал. 7-13 от ППЗОП.

В резултат на извършените през 2025 г. проверки, УО установява най-много нарушения, свързани с определянето на условия, които дават предимство или необосновано ограничават участието на лица в процедурите, незаконосъобразна методика за оценка, както и участници, които не покриват изискванията на възложителя на етап – сключване на договор и неправомерно са класирани на първо място.

  /ВИ/ /ИИ/